引言
我國實行改革開放以來,香港和內地聯繫日益緊密。許多香港同胞到內地探親、定居、領養子女或結婚,大量的港商到內地從事投資、經商活動,但由於內地有關部門及人士無法瞭解香港當事人的真實情況,如香港居民到內地登記結婚,對方必要瞭解其婚姻狀況;港商在內地進行商業活動或投資,內地的合作夥伴或銀行、工商登記機關亦有需要對香港公司有若干的瞭解,如公司的商業登記紀錄,董事或股東資料,財務狀況等等。
在這樣的情況下,香港的中國委託公證人律師事務所人士憑藉其法律專業及豐富經驗為香港居民、企業到內地進行民事、商業活動所提交的檔中涉及發生在香港的法律行為、有法律意義的事實和文書提供一個證明的管道。
由來
由於香港屬於普通法法律體系,而內地實行的法律體系與大陸法系淵源較深,因此兩地法律有著明顯不同,特別是兩地公證機關和律師事務所在法律文書公證制度上的差異更大。
香港沿用英國的公證制度,而普通法系的英國沒有"公證人"這專門職業。由於實行判例法,所以也沒有統一的公證法律,公證人可由律師或其它執業者擔任。在執業範圍上很狹窄,通常只能見證當事人宣誓或簽名,在可能的情況下辨別檔的真偽,一般不對檔內容的真實合法性負責。但由於這種形式的公證人歷史悠久,業務國際性而非地區性,兼且他們的名字及簽名式樣都在大部份領事館及有關法院登記,所以又稱為“國際公證人”。而內地的公證制度基本沿用大陸法系公證制度,比較健全,公證事務由公證處承擔,公證員獨立辦證,業務包括證明法律行為、有法律意義的事實和文書。辦理公證事務可以進行調查,要對證明內容的真實性、合法性負責。
以上差異決定了香港與內地公證書的相互使用上的特殊性。1981年之前,香港居民回內地處理有關法律事務,只能通過一些內地駐港機構(如華潤公司、中國旅行社等)和香港當地的一些社團組識(如中華總商會、港九工會聯合會等)辦理相關的證明文件。
自80年代初,中國實行開放改革政策,兩地往來更為活躍,其中不少涉及民事法律事務需及時解決,以維護兩地當事人的合法權益。於是中華人民共和國司法部透過當時中國政府的代表機構 – 新華社香港分社(現稱中央人民政府駐香港特別行政區聯絡辦公室)統戰部(現稱協調部)與香港一些律師接觸,考慮委託香港一些法律界人仕為香港同胞出具回內地處理民事法律事務有法律效力的公證文書。
由於當時尚是試行性質,因此司法部在1981年首次委託時只委託了8位元對中國事務較有認知的律師負責為香港居民辦理回內地處理法律事務的證明文書,後來這些律師成為『委託公證人』。
現況
隨著兩地聯繫日漸頻密,對委託公證服務的需求益趨殷切,要求成為委託公證人者眾。司法部繼1981年第一次委託後再於1986年委任18人,1991年委任23人,1993年委託39人,1995年委任122人,2000年委任42人及2003年委任53人,前後七批共委託200多名委託公證人。現時有多家香港律師事務所具有委託公證人資格、均可提供內地使用涉港公證文書的服務。
根據《中國委託公證人(香港)管理辦法》之規定中國委託公證人必須具有香港認可律師資格及執業十年以上的資深律師,由中國司法部集中組織有關的業務培訓,經考試、考核合格後委任。
從1981年委託公證人建立至今,已有20多年的時間,通過委託公證人辦理髮往內地使用的各類公證文書有50多萬件,內容包括了婚姻、繼承、收養子女等民事法律事務,也包括了投資、貸款、房地產、抵押、貿易經濟法律事務。通過辦理公證證明,香港居民得以在大陸定居、結婚、繼承遺產,港商得以在內地投資貿易,有效地維護了香港與內地當事人的合法權益,促進了香港與內地的經濟發展和繁榮。
1995年司法部為進一步建立健全委託公證人(香港)制度,加強對委託公證人的管理,提高委託公證的品質,維護當事人合法權益,促進內地與香港經濟、社會的穩定發展,制定《中國委託公證人(香港)管理辦法》(下稱"《管理辦法》")。2002年司法部再根據國務院有關規定重新制定該《管理辦法》。《管理辦法》就委託公證人的業務範圍、委託條件及程式、註冊條件及程式、法律責任等都有很明確的規定。
2002年11月1日,根據《管理辦法》制訂的《中國委託公證人辦理公證文書規則(試行)》(下稱"《辦證規則》")於是日起施行。《辦證規則》統一了委託公證人辦理公證文書的分類、證明方式及格式、要求,進一步規範委託公證業務,提高公證文書品質。
前瞻
中國委託公證人制度自八十年代初產生以來,中國委託公證人一直對香港和國內兩地的交往發揮了行之有效的積極橋樑作用。現在委託公證人隨著中國面向世界的同時,相信更會進一步為國家作出貢獻,為有需要的人仕提供更優質的服務。
事實上,委託公證人制度經過二十多年的成熟發展,業務已大大拓寬,委託公證程式也逐步規範。委託公證人在一個發展成熟的現成機制下提供其專業服務,是解決內地與香港公證文書相互使用問題的有效通道,我國公證制度的重要元件。
對於香港律師發展內地業務方面,委託公證人也發揮促進作用,許多委託公證人把辦理委託公證業務當成是發展內地業務的一個重要管道。他們通過辦理委託公證業務對大陸有了更多的瞭解,與內地的一些客戶建立了密切的聯繫,與內地的一些律師所、公證處建立了合作關係。不少委託公證人所在的律師行在內地設立了代表處,對香港律師行發展內地業起了促進作用。在中國加入世貿組織後,香港與內地律師業的合作將更加緊密,如何探求在WTO框架下,在"一國兩制"下兩地律師事務所、公證機關的相互合作問題這方面,委託公證人制度的成功實踐以及積累的經驗,相信可以作為一個摹楷。
內地的公證員與香港的委託公證人出具證明文書的分別
在內地,公證是指國家公證機關根據當事人的申請,依法證明法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性。公證處是國家公證機關,公證有別於私人證明,公證書是公證機關代表國家出具的證明文件。公證員是國家公務員,公證員不得同時以律師身份辦理公證業務,公證員受《公證程式規則》及《中華人民共和國公證暫行條例》及其它有關規定的約束。法律規定公證員享有審查的權利,當公證員認為當事人提供的證據材料不完備或有疑點的,有權向有關單位、證人調查索取有關證明材料,並到現場作實地調查、勘驗,甚至從有關單位摘抄檔案或其它書面證據材料作為參考,因此由內地公證員辦理的公證文書多數以“證明”的形式出具。
在香港,內地使用的證明文書是由中國委託公證人根據當事人的申請,依法證明發生在香港地區的法律行為、有
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